一份给予当事人的《法律意见书》

发布时间:2012-10-26 来源:深圳婚姻家庭律师团队 浏览数:2552

        凡是到国晖婚姻家庭部咨询婚姻问题,并支付一定咨询费的当事人,本部婚姻律师都会尽职地给予当事人一份《法律意见书》,以详尽地回答当事人的困惑。下面是本部律师给当事人一份《法律意见书》,黏贴于此,供大家参考。

                                                       
法 律 意 见 书

        兹接受当事人汤先生先生的委托,就汤先生(化名,笔者注)和陈女士(化名,笔者注)的离婚一事,鉴于前期律师介入调解,陈女士表示不希望律师介入,不配合律师工作,导致调解失败,建议汤先生起诉离婚,现就起诉离婚的相关事宜出具法律意见如下:

       
一、普通离婚案件第一审程序。

        一方向人民法院递交起诉书后,法院经审查符立案条件的,准予立案,并将民事起诉状等材料送达对方当事人。对方签收材料后法院排期开庭。

        开庭时,法院首先会主持调解。如果经调解双方就离婚事宜达成一致,那么法院可以根据调解意见立即制作《民事调解书》,经双方当事人签收立即生效。民事调解书生效后双方婚姻关系即告终止,不得上诉。如调解不成功,法院会根据案件事实作出判决。

        《婚姻法》规定:有下列情形之一,调解无效的,应准予离婚:1、重婚或由配偶者与他人同居的;2、实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的;3、有赌博、吸毒等恶习屡教不改的;4、因感情不和分居满二年的。第一次起诉如原告不能提供上述情况的证据,被告又不同意离婚的情况下,法院判决离婚的可能性不大。据汤先生陈述2002就与陈女士分居至今,2008年小孩定居香港后,汤先生在深圳居住,陈女士在香港定居,两人几乎都不见面,如汤先生能提供分居的相关证据,或陈女士女士对分居事实不予否认,则第一次起诉法院判决离婚的可能性比较大。

        在第一次判决后,原告不上诉,等判决生效六个月后,可再次起诉离婚。第二次起诉离婚的,法院一般会准予离婚。第二次起诉离婚的诉讼费等同第一次。

        审理期限:普通婚姻案件一审的审理期限为6个月,从立案时开始计算。第一次如果不准离婚,不涉及财产分割等问题,一般在3个月内可以结案。过6个月后再次起诉,按审理期限6个月计算,那么整个过程大概是一年半的时间。期间如果对方律师运用诉讼技巧拖延时间,也有可能会超出。

        二、夫妻共同财产分割及子女抚养问题。

        1、财产分割。《婚姻法》规定离婚时夫妻共同财产应平均分割,同时兼顾照顾无过错方、保护妇女儿童权益等原则。

        2、子女抚养。离婚时,婚生子女由一方抚养,不直接抚养子女的一方支付抚养费,抚养费一般按收入的20%-30%给付,同时要兼顾孩子的实际需要。不直接抚养子女的一方有探视权。时间和方式可以由双方协商。

        三、根据上述法律规定我们对汤先生离婚案件的建议。

        由于陈女士不愿意离婚,且态度坚决,汤先生如不能提供上述夫妻感情确已破裂的证据,建议汤先生要做好两次起诉的准备。越早起诉越能早离。分居事实如能收集到确实证据,争取第一次起诉法院判决离婚的可能性还是比较大的。

       
虽然陈女士在香港上班居住,但是,汤先生是深圳户口,双方结婚登记地在深圳,根据《民诉法》规定,汤先生可以在深圳户口所在地即深圳福田区人民法院起诉离婚。

        第一次起诉时,我方可不提财产分割请求,如对方提出,诉讼费也就由对方支付了。另外关于抚养费,我们之前调解方案是每月叁万元,这已经超出实际需要,如果法院判决,是没有这么高的,因此,在诉讼过程中我们还可以财产上的让步为条件给对方压力,希望对方能权衡利弊后同意调解。

        另外要注意的是,汤先生在起诉前,最好以合理的方式处理好自己名下的财产问题。

        三、诉讼费。离婚诉讼费若按照起诉财产争议标的人民币1500万元﹡0.5%计算,诉讼费共人民币75000元。诉讼费由原告垫付,判决时,法院视情况由原被告分摊。目前,争议标的不确定,这是虚拟的计算,最后诉讼费多少按照起诉时的财产争议标的计算。建议第一次起诉离婚时,诉讼请求只涉及离婚及孩子的抚养问题,不提财产分割,因原告第一次起诉离婚,被告不同意离婚的情况下,法院判决离婚的可能性不大,半年后第二次起诉离婚,诉讼请求增加财产分割。这样诉讼成本会低很多。

        四、律师费。

        根据广东省物价局、广东省司法厅(粤价【2006】298号)文件的规定,离婚案件的收费是按争议财产的标的计算的。按我们之前了解的情况,如果汤先生的离婚争议的财产标的是1500万,按夫妻财产平均分割的原则,汤先生应分得人民币750万元,律师费计算公式:标的额500—1000万的计算公式=(标的额—500万)*2% 164000 基础费用=(750万—500万)*2% 164000 5000=219000(元),若给汤先生再按照八折计算,那么汤先生应交律师费175200元。

        由于第一次起诉不一定能离婚,要起诉两次,所以两次诉讼的律师费我们共收取人民币20万元。具体支付方式可另行协商确定。

                                                                                                        
广东国晖律师事务所婚姻家庭部
                                                                                                         二0一二年**月**日




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